Возможность ссылаться на путаницу истца в ответах на судебном разбирательстве при написании Возражений на апелляционную жалобу и возможность приложить аудиозапись судебного заседания

Уважаемая Алена!

Если решение суда будет не в Вашу пользу,Вы будете вправе изложить свои доводы и несогласие с отклонением замечаний на протокол и отказ в приобщении к материалам дела диска с записью судебного заседания в Вашей кассационной жалобе. Отдельно данные определения не обжалуются.

Если суд первой инстанции отказал Вам в удовлетворении Вашего ходатайства, Вы имеете право это ходатайство повторно заявить в суде кассационной инстанции, обязательно указав, что ходатайство заявлялось, но было отказано в его удовлетворении. Удачи Вам!

Уважаемая Алена!

Если решение суда состоится не в Вашу пользу, то Вы вправе изложить все свои доводы и возражения по поводу отклонения замечаний на протокол и отказа в приобщении к материалам дела диска с записью с/з. Отдельно данную определения не обжалуются.

При рассмотрении дела в суде кассационной инстанции, Вы вправе повторно заявить ходатайство о приобщении этого диска, обязательно указав, что данное ходатайство было заявлено в суде первой инстанции и в его удовлетворении было отказано.

Удачи Вам!

Алёна!

Статья 315 ГПК РФ. Право обжалования и опротестования определений суда первой инстанции

Определения суда первой инстанции могут быть обжалованы отдельно от решения суда сторонами и другими лицами, участвующими в деле, и опротестованы прокурором в кассационную инстанцию:

(в ред. Федерального закона от 04.01.1999 N 3-ФЗ)

1) в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом;

2) в случаях, когда определение суда преграждает возможность дальнейшего движения дела.

На остальные определения суда первой инстанции частные жалобы и протесты не подаются, но возражения против этих определений могут быть включены в кассационную жалобу или протест.

Спасибо Вам, Ольга Николаевна!

Есть уточение: то заседание, на котором была отклонена аудиозапись предыдущего заседания и был отказ в удостоверении наших замечаний по протоколу, сам по себе был посвящен продлению сроков подачи замечаний к протоколу.

С продлением сроков подачи замечаний судья согласился, а вот с поданным тут же замечанием по протоколу - нет.

Эта ситуация интепретируется как решение суда в нашу пользу или нет?

Поясню: мы на заседании по продлению сроков подачи замечаний подали эти самые замечания и ходатайствовали о приобщении аудизаписей...

То есть можно ли обжаловать отказ в удостверении замечаний, если решение суда в рамках того же судебного заседания было положительным (по продлению сроков подачи замечаний к протоколу)

Ответ от 05.08.2009 г.:

Уважаемая Диана !

Согласно статьи 55 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации,

далее ГПК, к ДОКАЗАТЕЛЬСТВАМ относятся:

1. Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.

Эти сведения могут быть получены из объяснений сторон и третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.

2. Доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу решения суда.

Статья 56 ГПК устанавливает обязанность доказывания сторонами дела

1. Каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом.

2. Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.

На основании статей 35, 57 ГПК стороны имеют право представлять доказательства

Статья 57. Представление и истребование доказательств

1. Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Суд вправе предложить им представить дополнительные доказательства. В случае, если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств.

Статья 77 ГПК устанавливает порядок представления сторонами доказательств аудио -

и видеозаписи

Лицо, представляющее аудио- и (или) видеозаписи на электронном или ином носителе либо ходатайствующее об их истребовании, обязано указать, когда, кем и в каких условиях осуществлялись записи.

Статья 189 ГПК устанавливает порядок окончания рассмотрения дела по существу

(ЭТО ВАЖНЫЙ МОМЕНТ В СУДЕБНОМ ЗАСЕДАНИИ, КОГДА СТОРОНЫ МОГУТ

ПРЕДОСТАВИТЬ В МАТЕРИАЛЫ ДЕЛА ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ ДОКАЗАТЕЛЬСТВА)

После исследования всех доказательств председательствующий предоставляет слово для заключения по делу прокурору, представителю государственного органа или представителю органа местного самоуправления, участвующим в процессе в соответствии с частью третьей статьи 45 и со статьей 47 настоящего Кодекса, выясняет у других лиц, участвующих в деле, их представителей, НЕ ЖЕЛАЮТ ЛИ ОНИ ВЫСТУПИТЬ С ДОПОЛНИТЕЛЬНЫМИ ОБЪЯСНЕНИЯМИ. ПРИ ОТСУТСТВИИ ТАКИХ ЗАЯВЛЕНИЙ ПРЕДСЕДАТЕЛЬСТВУЮЩИЙ ОБЪЯВЛЯЕТ РАССМОТРЕНИЕ ДЕЛА ПО СУЩЕСТВУ ЗАКОНЧЕННЫМ И СУД ПЕРЕХОДИТ К СУДЕБНЫМ ПРЕНИЯМ.

Таким образом, на основании вышеизложенного и перечисленных статей ГПК, если Вы не приобщили к материалам того дела ДО перехода суда к судебным прениям диск с аудиозаписью, то он не может быть доказательством по этому делу, а тем более после вынесения судом решения.

Согласно части 1 статьи 191 ГПК Возобновление рассмотрения дела по существу

1. Лица, участвующие в деле, их представители в своих выступлениях после окончания рассмотрения дела по существу не вправе ссылаться на обстоятельства, которые судом не выяснялись, а также на доказательства, которые не исследовались в судебном заседании.

2. В случае, если суд во время или после судебных прений признает необходимым выяснить новые обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела, или исследовать новые доказательства, он выносит определение о возобновлении рассмотрения дела по существу. После окончания рассмотрения дела по существу судебные прения происходят в общем порядке.

По поводу Вашего вопроса о возможности представления в качестве доказательства диск с аудиозаписью с кассационной жалобой на решение суда первой инстанции ответ

находится в статьях 339, 347 ГПК (привожу ниже эти статью дословно):

Статья 339. Содержание кассационных жалобы, представления

1. Кассационные жалоба, представление должны содержать:

1) наименование суда, в который адресуется жалоба, представление;

2) наименование лица, подающего жалобу или представление, его место жительства или место нахождения;

3) указание на решение суда, которое обжалуется;

4) требования лица, подающего жалобу, или требования прокурора, приносящего представление, а также основания, по которым они считают решение суда неправильным;

5) перечень прилагаемых к жалобе, представлению доказательств.

2. Ссылка лица, подающего кассационную жалобу, или прокурора, приносящего кассационное представление, на новые доказательства, которые не были представлены в суд первой инстанции, допускается только в случае обоснования в жалобе, представлении, что эти доказательства невозможно было представить в суд первой инстанции.

3. Кассационная жалоба подписывается лицом, подающим жалобу, или его представителем, кассационное представление - прокурором. К жалобе, поданной представителем, должны быть приложены доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочие представителя, если в деле не имеется такое полномочие.

4. К кассационной жалобе прилагается документ, подтверждающий уплату государственной пошлины, если жалоба при ее подаче подлежит оплате.

Статья 347. Пределы рассмотрения дела в суде кассационной инстанции

1. Суд кассационной инстанции проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции исходя из доводов, изложенных в кассационных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления. Суд оценивает имеющиеся в деле, а также дополнительно представленные доказательства, если признает, что они не могли быть представлены стороной в суд первой инстанции, подтверждает указанные в обжалованном решении суда факты и правоотношения или устанавливает новые факты и правоотношения.

2. Суд кассационной инстанции в интересах законности вправе проверить решение суда первой инстанции в полном объеме.

Всего Вам доброго.

Диана, инициировать проведение экспертизы должно заинтересованное лицо. Если Вы хотите доказать, что в протоколе неправильно записали Ваши объяснения, запись приложили не сразу, а через 5 дней, следовательно, это Вам нужно доказать, что запись не подделывалась. Поскольку ГПК РФ предусматривает: аждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом (ст.56 ГПК РФ). Поэтому если у другой стороны возникнет сомнение, то Вы должны ходатайствовать о проведении экспертизы.

Здравствуйте, Диана, аудиозапись является доказательством, поскольку данная запись соответствует требованиям ст.77 ГПК РФ, т.е. в ней есть достоверные данные, когда, кем и при каких условиях осуществлялась запись. Вы написали замечания на протокол судебного заседания, приложили запись. Все это будет оцениваться судом в совокупности с другими доказательствами, поскольку аудио-, видео- записи согласно ч. 2 ст. 67 ГПК РФ не могут иметь заранее установленной силы и приоритета над другими доказательствами.

Уважаемая Диана! Основным процессуальным документом судебного дела является протокол судебного заседания. Аудиозапись судебного заседания служит дополнительным подкреплением для удостоверения правильности поданных Вами замечаний на протокол судебного заседания. Судья при наличии записи будет вынужден удостоверить правильность Ваших замечаний (обычно без записи судьи замечания отклоняют). Если же не удостоверит, то факт процессуального нарушения нужно будет доносить до кассационной инстанции и ставить вопрос об отмене решения с направлением дела на новое рассмотрение.

Обжалуйте судебное решение, ссылайтесь на то что протокол судебного заседания составлен неправильно, ваши замечания не учтены, все замечания укажите в жалобе.

Опять же как правильно суду аппеляционной инстанции представить эту аудиозапись? Нужна ли расшифровка? Должна ли она быть заверена? И нужно ли заключение о подлинности этой записи?

Доброго времени суток. Нет судья не прав. Согласно ст. 174 ГПК РФ. Объяснения в письменной форме лиц, участвующих в деле, в случае их неявки, а также в случаях, предусмотренных статьями 62 и 64 настоящего Кодекса, оглашаются председательствующим. Обжалуйте решение.

Лица, участвующие в деле, их представители вправе ознакомиться с протоколом и в течение пяти дней со дня его подписания подать в письменной форме замечания на протокол с указанием на допущенные в нем неточности и (или) на его неполноту.

Замечания на протокол рассматривает подписавший его судья - председательствующий в судебном заседании, который в случае согласия с замечаниями удостоверяет их правильность, а при несогласии с ними выносит мотивированное определение об их полном или частичном отклонении. Замечания приобщаются к делу во всяком случае. Замечания на протокол должны быть рассмотрены в течение пяти дней со дня их подачи. (ст. 231-232 ГПК РФ)

Так как законом это не предусмотрено - Вы не можете обжаловать это определение суда. Однако, т.к. замечания в любом случае остались в деле, Вы можете ссылаться на них при написании кассационной жалобы и просить приобщить диск к делу.

Уважаемый Михаил г.Севастополь !

Согласно ч.7 ст.10 ГПК РФ

Лица, участвующие в деле, и граждане, присутствующие в открытом судебном заседании, имеют право в письменной форме, а также с помощью средств АУДИОЗАПИСИ фиксировать ход судебного заседания.

Тем самым, исходя из выше изложенного:

- вы были вправе самостоятельно производить Аудиозапись судебного заседания, предварительно уведомив об этом суд.

Т.Е. произведение Аудиозаписи судебного заседания:

- НЕ требует получения Разрешения суда;

- носит уведомительный характер.

Удачи вам Владимир Николаевич

г.Уфа 17.02.2016г

Михаил, к сожалению, прямого указания на обязательность ведения судом апелляционной инстанции аудиозаписи в ГПК нет. В этом вопросе - большой разнобой. И каждый суд решает этот вопрос по-своему. Это - белое пятно в ГПК. Его придется решать, но пока конкретно вопрос не ставился. Даже Верховный суд РФ на этот вопрос не дао однозначного толкования.

Если бы даже сами производили, то Суд обычно принимает только свои записи.

Доброго времени суток. Возражения на возражения писать не нужно. Суд апелляционной инстанции рассматривает жалоу (ее доводы) и возражение (сопоставляет с доводами жалобы) и принимает решение с учетом вынесенного решения и доказательств по делу.

Я подала возражения на апелляционную жалобу мужа, но сейчас понимаю что несколько не права в своих возражениях, могу ли я отозвать возражения в ходе самого судебного процесса? Либо будет необходимо уточнять свои возражения на процессе?

Да, вы можете подать возражение и отозвать его, вы имеете право также предоставить новое возражение или просто внести изменения в старое частично. Это ваше право, но это не влияет на решение суда по большому счету, как показывает практика. Решающее значение по делу имеют доказательства.

Здравствуйте, вы можете написать заявление об уточнении своих возражений на апелляционную жалобу. Лучше сделать это заранее, до рассмотрения.