Компенсация помимо выплаты за уход за ребенком в декретном отпуске - буду ли я получать еще дополнительную компенсацию при закрытии ИП?

Согласно ч. 1 ст. 178 ТК РФ при расторжении трудового договора в связи с ликвидацией организации (п. 1 ч. 1 ст. 81 ТК РФ) либо сокращением численности или штата работников организации (п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).

Из буквального прочтения данной нормы следует, что на работников индивидуальных предпринимателей она не распространяется, поскольку речь в ней идет о работодателях-организациях и соответственно право на получение выходного пособия и сохранение среднего заработка на период трудоустройства имеют только работники, увольняемые в связи с сокращением штата из организаций.

Тем не менее судебная практика по рассматриваемому вопросу противоречива.

Согласно первой позиции (позиции в защиту прав работников индивидуальных предпринимателей) довод о том, что обязанность, предусмотренная ч. 1 ст. 178 ТК РФ, распространяется лишь на организации, являющиеся юридическими лицами, противоречит закону (ст. ст. 20, 56, 81, 178 ТК РФ, а также п. 1 ст. 3 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 "О занятости населения в Российской Федерации"), основан на ошибочном толковании норм права. В этом случае работники индивидуального предпринимателя находились бы в неравном положении по сравнению с лицами, работающими в организациях, что недопустимо (Кассационное определение Костромского областного суда от 16.08.2010 по делу N 33-1025).Статьей 3 ТК РФ дискриминация в сфере труда запрещена.

Существует вторая позиция, согласно которой для работодателей - физических лиц (которых сторонники этой позиции приравнивают с индивидуальным предпринимателям, что в корне неверно и противоречит ТК РФ) в соответствии с ч. 2 ст. 307 ТК РФ сроки предупреждения об увольнении, а также случаи и размеры выплачиваемых при прекращении трудового договора выходного пособия и других компенсационных выплат определяются трудовым договором. То есть если в трудовом договоре написано про выходное пособие и предупреждение за два месяца, то работодатель обязан эти гарантии и компенсации предоставлять, а если не прописано то и нет.

Однако, то обстоятельство, что в трудовом договоре с работником данная обязанность работодателя не предусмотрена, правового значения при разрешении споров не имеет. В силу ст. 57 ТК РФ не включение в трудовой договор каких-либо из прав или обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от этих прав или обязанностей.

Лично я придерживаюсь первой позиции и считаю, что часть 1 статьи 178 ТК РФ о предоставлении гарантий и компенсаций в случае расторжения трудового договора на основании п. 1.ч.1.ст. 81 ТК РФ (которая звучит увольнение в связи с ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) распространяется и на работодателей , являющихся индивидуальными предпринимателями.

Кроме всего прочего часть вторая статьи 178 ТК РФ требует поправок, т.к. за какой второй и третий месяц нетрудоустройства можно требовать средний заработок с работодателя, если организация ликвидирована, а предприниматель к этому времени прекратил свою деятельность. Иначе на каком основании работодатель уволил работника , если ликвидации нет.

При увольнении согласно ст. 127 ТК РФ вам обязаны выплатить компенсацию за все неиспользованные дни отпуска, если таковые имеются, с учетом того факта, что период отпуска по уходу за ребенком не входит в стаж, дающий право на отпуск.