Применение освобождения от НДС при реализации туристского продукта через агентские договоры

349₽ VIP

Сергей, ответ на вопрос, да вправе! а это обоснование моего ответа. см. в том числе и ПИСЬМО Министерства финансов Российской Федерации № 03-07-11/7649 от 29.01.2025 Об освобождении от НДС организации, являющейся туроператором и применяющей УСН, в том числе в отношении туристского продукта в сфере внутреннего туризма и (или) въездного туризма

---Освобождение от налогообложения НДС, предусмотренное вышеуказанным подпунктом 39 пункта 3 статьи 149 Кодекса, применяется в отношении туристского продукта в сфере внутреннего туризма и (или) въездного туризма (комплекса услуг по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену (независимо от включения в общую цену стоимости экскурсионного обслуживания и (или) других услуг)), реализуемого туроператором на основании договора о реализации туристского продукта.

---Если организация, являющаяся в соответствии с положениями Федерального закона N 132-ФЗ туроператором, применяет УСН и при этом обязана с 1 января 2025 года исполнять обязанности налогоплательщика НДС, то такая организация имеет право в отношении туристского продукта в сфере внутреннего туризма и (или) въездного туризма, реализуемого ею на основании договора о реализации туристского продукта, применять освобождение от налогообложения НДС, предусмотренное вышеуказанным подпунктом 39 пункта 3 статьи 149 Кодекса.

Всего хорошего.

Смотрите, действующее законодательство РФ предусматривает освобождение от уплаты НДС операций по реализации туристского продукта, сформированного туроператором на основании договора о реализации туристского продукта.

Ключевым условием для применения льготы является формирование и реализация туристского продукта именно туроператором, действующим от собственного имени и самостоятельно принимающим обязательства перед потребителем.

Закон при этом не накладывает ограничений относительно формы контрактов, по которым приобретаются составляющие туристского продукта (услуги проживания, транспортировки и прочее) (пп. 39 п. 3 ст. 149 НК РФ).

В свою очередь, письмо Минфина РФ от 25.10.2023 г. N 03-07-07/101374 («О применении освобождения от НДС») выражает позицию ведомства, согласно которой, если туроператор приобретает отдельные элементы туристского продукта (например, проживание или транспортировку) по агентскому договору, такое обстоятельство препятствует применению указанной льготы.

Это связано с тем, что в данном случае туроператор выступает лишь посредником, организующим реализацию чужих услуг, а не продавцом самостоятельного туристского продукта.

При этом, ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» определяет право туроператора формировать и реализовывать туристский продукт от своего имени, привлекая при этом сторонних исполнителей услуг (гостиницы, перевозчиков).

Форма контракта (агентский, подрядный и т.п.) не влияет на юридический статус туроператора и его обязанность отвечать перед клиентом за качество оказанных услуг.

Таким образом, существует некоторое несоответствие между разъяснениями Минфина и буквальным толкованием положений НК РФ и Закона о туристской деятельности.

Туроператор вправе применить освобождение от НДС, установленное пп. 39 п. 3 статьи 149 НК РФ, если туристский продукт реализуется от его имени и включает в себя комплексные услуги, предоставляемые третьим лицам, даже если отдельные услуги приобретены по агентским договорам.

Законодательством РФ прямо не предусмотрена зависимость возможности применения освобождения от формы договоров с контрагентами-исполнителями.

Форма договоров с исполнителями сама по себе не имеет значения для целей применения указанного освобождения, если речь идёт о самостоятельной реализации туристского продукта от имени туроператора.

Вопрос заключается исключительно в соблюдении требований ст. 149 НК РФ и выполнении условий, указанных в ст. 9 Федерального закона № 132-ФЗ, предусматривающих самостоятельную организацию и продажу туристского продукта туроператором.

Исходя из изложенного, рекомендуется обратиться в ФНС с официальным запросом о предоставлении письменных разъяснений, приложив подробное обоснование своей позиции.

Туроператор вправе применять освобождение от НДС, предусмотренное подпунктом 39 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), при реализации туристского продукта, сформированного на основании договора о реализации туристского продукта, даже если отдельные услуги для его формирования приобретаются по агентским договорам. Форма договоров с исполнителями услуг (агентский, купли-продажи, оказания услуг и т.д.) не имеет значения для применения освобождения, если туроператор действует от своего имени и реализует тур в своих интересах.

В соответствии с подпунктом 39 пункта 3 статьи 149 НК РФ, на период с 1 июля 2023 года по 30 июня 2027 года включительно от налогообложения налогом на добавленную стоимость освобождается реализация организацией, осуществляющей туроператорскую деятельность, туристского продукта в сфере внутреннего туризма и (или) въездного туризма.

Здравствуйте, Сергей!

Существует прямое противоречие между буквой закона (ст. 149 НК РФ и ст. 9 132-ФЗ) и административной позицией финансового ведомства.

Предоставляю письменное разъяснение в рамках профессиональной консультации.

1. Вправе ли туроператор применять освобождение от НДС, если отдельные услуги приобретаются по агентским договорам?

С точки зрения системного толкования закона — ДА, вправе. Ваши аргументы безупречны:

Норма ст. 149 НК РФ не содержит условий о форме договоров с исполнителями. Ст. 9 ФЗ № 132 прямо определяет, что туроператор действует от своего имени и несет ответственность перед туристом, а форма привлечения третьих лиц не ограничена.

Гражданский кодекс РФ (гл. 52) также не ставит возможность принципала (гостиницы) выступать в роли агента в зависимость от налоговых последствий для контрагента.

Таким образом, если реализация тура туристу осуществляется от имени и за счет туроператора (что подтверждается договором о реализации туристского продукта), то операция подпадает под освобождение по подп. 39 п. 3 ст. 149 НК РФ. Цепочка договоров с исполнителями (агентские, комиссии, оказания услуг) — это способ исполнения обязательств туроператора, а не изменение его статуса.

2. Имеет ли значение форма договоров с исполнителями для применения освобождения?

С точки зрения Минфина и ФНС — ДА, имеет решающее значение. Позиция, изложенная в письме от 25.10.2023 № 03-07-07/101374, основана на следующей логике:

Если туроператор использует агентскую схему с гостиницей, то он, по мнению контролеров, действует не как покупатель услуги, а как посредник, организующий ее оказание туристу напрямую.

Следовательно, его вознаграждение — это агентское (посредническое) вознаграждение, а не выручка от реализации самостоятельно сформированного турпродукта.

Такая деятельность, по их мнению, не соответствует духу закона, направленному на поддержку именно туроператорской деятельности по формированию продукта.

Это позиция является ограничительным толкованием, не основанным на прямых нормах НК РФ.

Вы стоите перед выбором стратегии: конфликтная (с перспективой суда) или компромиссная (минимизация рисков).

Стратегия 1. Компромиссная (минимизация рисков «здесь и сейчас»).

Ревизия договорной базы. Рассмотрите возможность перевода отношений с ключевыми исполнителями (гостиницы, перевозчики) с агентских договоров на договоры возмездного оказания услуг или поставки. В этих договорах вы выступаете прямым заказчиком/покупателем, что снимает все претензии ФНС.

Оформление первичных документов. Все счета-фактуры, акты должны выставляться вам как туроператору, а не туристам.

Четкость в договоре с туристом. В договоре о реализации турпродукта должно быть недвусмысленно указано, что исполнителем всех обязательств выступает туроператор.

Стратегия 2. Конфликтная (отстаивание позиции в суде).

Если менять договорную схему нецелесообразно, готовьтесь к спору:

Документальная фиксация. Соберите все доказательства того, что вы действуете как туроператор: договоры с туристами (от вашего имени), единый расчет стоимости тура, ваша ответственность за неисполнение, реклама от вашего имени.

Получение официальной позиции. Запросите письменное разъяснение в Управлении ФНС по вашему субъекту, а в случае отрицательного ответа — в центральном аппарате ФНС. Это нужно для последующего обжалования.

Обжалование в суде. В случае доначисления НДС по результатам проверки обжалуйте решение в арбитражном суде. Ваша позиция в суде будет сильна, так как вы опираетесь на прямую норму закона, а ФНС — на подзаконное разъяснение. Суды высших инстанций неоднократно указывали, что налоговые последствия определяются экономической сущностью отношений, а не только названием договора (Постановление Президиума ВАС РФ № 17750/10). Шансы на успех высоки, но процесс потребует времени и ресурсов.

По закону вы имеете право на применение освобождения, так как формируете и реализуете турпродукт от своего имени. Форма договоров с исполнителями не является установленным НК РФ критерием.

На практике ФНС будет оспаривать это право при использовании агентских схем, следуя позиции Минфина.

Наиболее безопасный путь — перестроить договорные отношения с исполнителями на модели, прямо свидетельствующие о вашей роли заказчика (покупателя) услуг.

Если это невозможно, будьте готовы к судебной защите своей позиции, которая имеет хорошие перспективы, но сопряжена с судебными издержками.

Привлеките для аудита договорной схемы и построения стратегии юриста, специализирующегося на налоговом праве и спорах в сфере туризма. Необходимо оценить не только налоговые, но и гражданско-правовые риски вашей текущей структуры договоров.

Форма договоров с исполнителями (агентский, купли-продажи, оказания услуг и т. д.) не имеет решающего значения для применения освобождения, если туроператор действует от своего имени и реализует тур в своих интересах.

Туроператор вправе применять освобождение от НДС, предусмотренное подп. 39 п. 3 ст. 149 НК РФ, если он реализует туристский продукт от своего имени, включающий услуги размещения и перевозки, даже если отдельные услуги приобретаются по агентским договорам.

туроператор действует от своего имени и несёт ответственность перед туристом за исполнение обязательств по договору о реализации туристского продукта. Независимо от того, привлекает ли туроператор третьих лиц для оказания отдельных услуг, он выступает как единый исполнитель всего комплекса услуг, входящих в туристский продукт (Ст. 9 Федерального закона № 132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации")

Нет ограничений относительно формы договоров, на основании которых туроператор приобретает услуги для формирования туристского продукта. Важным условием применения освобождения является реализация туристского продукта, формируемого туроператором на основании договора о реализации туристского продукта (п. 39 пункта 3 статьи 149 НК РФ).

Позиция, согласно которой использование агентских договоров лишает туроператора права на освобождение от НДС, представляется неправомерной и противоречит сути деятельности туроператора. Туроператор не оказывает агентские услуги туристу, а реализует собственный туристский продукт, сформированный им по своему усмотрению и под свою ответственность. Форма договоров с поставщиками услуг (в т.ч. агентские) – это его дело, определяемое коммерческой целесообразностью и не влияющее на его право на освобождение от НДС по статье 149 НК РФ.

Туроператор сам формирует туристский продукт, реализует его от своего имени и несет ответственность перед туристом за его качество и соответствие условиям договора. Форма договоров с исполнителями – это инструмент организации своей деятельности, не влияющий на юридический статус туроператора как поставщика комплексной услуги – туристского продукта.

При возникновении споров с налоговыми органами рекомендуется ссылаться на статью 9 Федерального закона № 132-ФЗ, подпункт 39 пункта 3 статьи 149 НК РФ, а также на позицию, изложенную выше.

В случае получения отказа в применении освобождения от НДС, необходимо обжаловать решение налогового органа в вышестоящем органе или в судебном порядке.

Следует учитывать, что налоговое законодательство может изменяться и в случае значительных изменений может потребоваться повторное обращение за разъяснениями.

Сергей, добрый день.

Формирование и реализация туристского продукта от имени туроператора, включающего перевозку и размещение и реализуемого по договору о реализации туристского продукта, освобождается от НДС вплоть до 30 июня 2027 года (сейчас продлено до 31 декабря 2030 года) при соблюдении условий статьи 149 НК РФ. Поэтому туроператор вправе пользоваться льготой, даже если отдельные услуги он приобретает у гостиниц и перевозчиков по агентским договорам, при условии, что туристу он продаёт пакет от своего имени и несёт ответственность за весь комплекс.

По подпункту 39 пункта 3 статьи 149 НК РФ реализация организацией‑туроператором туристского продукта во внутреннем или въездном туризме освобождена от НДС с 1 июля 2023 года.

Общие условия формирования продукта закреплены в статье 9 Федерального закона № 132‑ФЗ: туроператор формирует продукт по своему усмотрению, обеспечивает оказание всех услуг самостоятельно или с привлечением третьих лиц, и несёт ответственность перед туристом независимо от того, кем фактически оказываются услуги.

Там же прямо говорится, что туроператор отвечает перед туристами за действия привлечённых исполнителей.

Понятие туристского продукта – это комплекс перевозки и размещения, оказываемый за общую цену по договору. Одновременно пункт 7 статьи 149 НК РФ содержит общее правило: освобождение не применяется при предпринимательской деятельности в интересах другого лица, осуществляемой по договору поручения, комиссии или агентскому договору, «если иное не предусмотрено» Кодексом. В данном случае подпункт 39 является такой специальной нормой, поэтому наличие агентских договоров с гостиницами не лишает права на льготу, если туроператор приобретает услуги для своего пакета, а не выступает посредником от имени исполнителей.

Для практического применения льготы необходимо подтвердить статус туроператора (включение в реестр туроператоров), заключать с туристами договоры о реализации туристского продукта от имени туроператора и формировать пакет, включающий перевозку и размещение, за единую цену. При покупке составляющих тура по агентским, договорам оказания услуг или купли‑продажи следует оформлять документы так, чтобы организация была указана как заказчик услуг, а не как посредник; вести раздельный учёт операций, облагаемых и необлагаемых НДС, как требует пункт 4 статьи 149 НК РФ. При желании отказаться от льготы подавать заявление в ИФНС до 1‑го числа налогового периода.

Следует учитывать риск, что налоговые органы могут опираться на позицию Минфина (письмо от 25.10.2023 № 03‑07‑07/101374) и квалифицировать деятельность по агентским договорам как посредническую, на которую пункт 7 статьи 149 распространяет запрет, если агент выступает в интересах исполнителя.

Чтобы минимизировать споры, желательно заключать договоры с исполнителями как с поставщиками услуг для туроператора или чётко предусматривать, что туроператор выступает покупателем услуг. В случае проверки стоит представить договоры, подтверждающие реализацию туристского продукта от имени туроператора, и при необходимости подготовиться к судебной защите.

Таким образом, закон позволяет туроператору применять освобождение от НДС к реализации туристского продукта, а форма договоров с исполнителями не влияет на льготу, если туроператор действует от своего имени и формирует пакет в собственных интересах, но следует учитывать позицию налоговых органов и корректно оформлять отношения с подрядчиками.

Надеюсь мой ответ был для Вас полезен!

Для начала обратимся непосредственно к норме налогового законодательства.

Подпункт 39 пункта 3 статьи 149 НК РФ предусматривает освобождение от налогообложения операций по реализации туристского продукта, формируемого туроператором на основании договора о реализации туристского продукта.

Законодательство действительно не содержит прямого ограничения относительно формы договоров, по которым туроператор приобретает услуги для формирования тура.

Вместе с тем, позиция Министерства финансов Российской Федерации изложенная в письме от 25 октября 2023 г. N 03-07-07/101374 заключается в том, что освобождение от НДС не применяется, если деятельность осуществляется на основании агентских договоров с третьими лицами, предоставляющими услуги размещения и перевозки.

Данная позиция исходит из трактовки агентских договоров как ситуации, когда организация ведет предпринимательскую деятельность в интересах другого лица, что противоречит сути взаимоотношений туроператора и исполнителя услуг.

Федеральный закон от 24 ноября 1996 г. № 132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» однозначно определяет, что туроператор несет полную ответственность перед туристом за реализацию туристского продукта, независимо от того, кем именно оказываются входящие в этот продукт услуги.

То есть факт привлечения третьих лиц посредством любых форм договоров (включая агентские) не влияет на статус туроператора как стороны договора о реализации туристского продукта и субъекта ответственности перед потребителем.

Основываясь на положениях указанных нормативных актов, можно сделать вывод, что форма договоров с исполнителями услуг (например, агентский договор) сама по себе не препятствует применению освобождения от НДС, предусмотренного подпунктом 39 пункта 3 статьи 149 НК РФ, если реализованный туристский продукт соответствует критериям, установленным указанной нормой права.

Здравствуйте, Сергей.

Туроператор вправе применять освобождение от НДС по подпункту 39 пункта 3 статьи 149 НК РФ при реализации туристского продукта от своего имени, включая услуги размещения и перевозки, даже если отдельные услуги приобретаются по агентским договорам.

_______

Закон (статья 9 Федерального закона № 132-ФЗ от 24.11.1996) не ограничивает форму договоров с исполнителями и не запрещает использование агентских договоров при условии, что туроператор действует от своего имени и несёт ответственность перед туристом. Однако налоговые органы могут опираться на позицию Минфина России из письма от 25.10.2023 № 03-07-07/101374, согласно которому освобождение от НДС не применяется, если деятельность осуществляется на основании агентских договоров, поскольку в таком случае организация считается ведущей деятельность в интересах другого лица, а не от своего имени.

_______

Таким образом, форма договоров с исполнителями (агентский, купли-продажи, оказания услуг и т.д.) имеет значение для применения освобождения от НДС: если туроператор фактически действует как агент другого лица, освобождение не применяется (пункт 7 статьи 149 НК РФ). В противном случае, если туроператор формирует и реализует туристский продукт от своего имени и в своих интересах, освобождение применяется.

С уважением

Здравствуйте, СЕРГЕЙ !

В данном Вашем случае, Федеральным законом от 31.07.2023 № 389-ФЗ с 01.07.2023 от НДС освободили туроператоров при реализации ими туристского продукта в сфере внутреннего туризма и (или) въездного туризма (пп. 39 п. 3 ст. 149 НК РФ).

Туристским продуктом признается комплекс услуг по перевозке и размещению, оказываемых за общую цену (независимо от включения в общую цену стоимости экскурсионного обслуживания и (или) других услуг) по договору о реализации туристского продукта (ст. 1 Федерального закона от 24.11.1996 № 132-ФЗ).

Иными словами, освобождение от НДС применяется в отношении туристского продукта, который реализуется туроператором на основании договора о реализации туристского продукта.

Если выручкой от реализации турпродукта являются суммы вознаграждения, получаемые организацией на основании агентских договоров с третьими лицами, предоставляющими услуги размещения и перевозки, положения пп. 39 п. 3 ст. 149 НК РФ не применяется. Это связано с тем, что в таком случае организация ведет предпринимательскую деятельность в интересах другого лица на основе агентских договоров (т. е. является посредником), которая не освобождается от НДС по п. 7 ст. 149 НК РФ.

Рад был помочь!